Основные налоговые риски, причины и минимизация

Для начала проведем анализ и перечислим действия между Компанией и ИП, которые послужили основой доказательственной базой, схемы дробления бизнеса. На основании которой, налоговая инспекция могла придти к выводу о том, что розничная реализация товаров формально оформлялась документами от имени ИП, что позволяло вывести долю доходов из-под налогообложения НДС и налога на прибыль, в то время как фактически розничная торговля осуществлялась одним хозяйствующим субъектом – Компанией:

• Возможность менеджера Компании зайти в товарные остатки любого магазина ИП и перемещать товар, принадлежащий на праве собственности ИП;
• Единое управление розничной торговлей в лице руководителем отдела по розничной торговле Компании.
• Использование служебной почты для постановки задач, личных телефонов, различных мессенджеров и тд.
• Проведение обучения сотрудников ИП, общие планерки, корпоративы;
• Выдача товара принадлежащего Компании в магазине ИП, при заказе через сайт Компании;
• Отсутствие у ИП иных поставщиков кроме Компании;
• Отсутствие у ИП, расходов по закупке своего оборудования и тд., все в аренду, почти бесплатно, или просто передано от Компании без какого либо оформления.
• Отсутствие текущих хозяйственных расходов у ИП на содержание магазинов, бумага для принтеров, мыло, туалетная бумага и тд. все покупается на Компанию и передается к ИП просто так, для увеличения расходов Компании, с целью уменьшения налогооблагаемой базы по доходу на ОСН;
• Отсутствие у ИП иных поставщиков и контрагентов кроме Компании;
• Отсутствия у ИП собственного программного обеспечения, программ учета, только доступ в систему учета Компании;
• Формирование накладных перемещения вместо УПД, при перемещении товара между Компанией и ИП.
• Использование единого склада Компании и помещений магазинов ИП как складские помещения для товара Компании;
• Обслуживание всей группы компаний в одной аутсорсинговой организации;
• Нахождение аутсорсинговой компании в одном помещении с Компанией на месте где находилась бухгалтерия.
• Увеличивающееся дробление ИП;
• Пересортировка сотрудников и переоформление магазинов между ИП;

Как видно выбранная собственником модель бизнеса Компании по выводу розничных продаж в отдельную структуру за счет дробления бизнеса имела много мелких ошибок и недочетов, которые имели накопительный эффект. Отсутствие системы экономической безопасности, которая могла прогнозировать возникновение негативных событий в будущем (появившихся за счет, череды не продуманных решений принимаемых на разных этапах развития Компании), привело к возникновению больших финансовых, налоговых и возможных уголовных проблем.

А давайте подумаем, возможно ли было избежать все этих ошибок и каким образом это сделать.

Основными и главными критериями доказательственной базы фактов дробления бизнеса, у любых проверяемых коммерческих структур, в любом направлении бизнеса, являются отсутствие у подконтрольных взаимозависимых лиц следующих признаков:

1. Самостоятельность – выражается в возможности самостоятельном принятии решения, начиная с момента основания ИП и во всех процессах предпринимательской деятельности. Построение бизнес модели, выборе контрагентов и партнеров и тд., Отсутствие возможности самостоятельно проводить платежи и распоряжаются расчетными счетами. Возможность распоряжаться счетами – ключевой признак самостоятельности директора или ИП, при этом налоговый орган на допросах может задать следующее вопросы: как выглядит «банк-клиент», кому принадлежит сим-карта, на которую приходят смс-сообщения для подтверждения платежей, кто осуществляет платежи, как они подтверждаются. Платежи могут осуществляться самим директором или ИП, штатным бухгалтером или бухгалтерией на аутсорсинге, при этом руководитель в любом случае должен подтверждать платежи сообщениями, реестрами, подписями на счетах и т.д. ИП и их сотрудники не ориентируются в бизнесе, самостоятельно не осуществляют руководство, не определяют ценообразование, так как при наличии единого бенефициарного владельца, руководители и ИП выполняют техническую или административную функцию, но не осуществляют предпринимательскую деятельность. Не имеют права распоряжаться счетами самостоятельно, поэтому в группе компаний неизбежно образуется псевдо-управляющая, аутсорсинговая компания, в которой сосредоточены бухгалтерия, юристы, кадровики, инженеры по охране труда и т.д. В свою очередь это приводит к возникновению таких вторичных признаков дробления бизнеса как: идентичный IP-адрес, единая ценовая политика, общее ведение бухгалтерского учета, единая кадровая политика, совместительство сотрудников, одни и те же представители по доверенности и т.д. Взаимозависимость и технический характер участников, руководителей и ИП сами по себе являются признаками дробления и неизбежно приводят к возникновению сопутствующих признаков, которые выявляются налоговым органом путем направления требований, допросами и осмотрами. Таким образом, чем реальнее руководители и учредители организаций, ИП, чем выше их самостоятельность, тем меньше признаков дробления. Но для раздробленного бизнеса это практически невозможно: бенефициар не готов к децентрализации, доверенный топ-менеджмент или младшие компаньоны отсутствуют. Нет понимания, каким образом сохранить контроль над группой компаний.
2. Реальность – выражается в реальной, физической, возможности осуществлять хозяйственную деятельность в рамках, взятых на себя договорных обязательств. Например, по договору хранения, организация, видом деятельности которой является оказание услуг по организации складского хранения товара, взяла на себя обязательства по хранению 10 тон товара, а ее реальные складские мощности, количество персонала и тд., рассчитаны на максимальное хранение 2 тон товара. У проверяющих налоговых органов могут возникнуть сомнения в реальности данной хозяйственной операции. Что неминуемо приведет к выводу, что единенной целью заключения договора хранения, движение денежных средств по счетам организаций контрагентов, было направлено не на достижения реального факта хозяйственной деятельности, а на создание фиктивного документооборота, несуществующего факта хозяйственной жизни, с единственной целью, уклонение от уплаты налогов.
3. Доходность и явный экономический смысл – единственная цель создания любой коммерческой организации это получение прибыли. В случаях, когда налоговые органы рассматривают деятельность какой либо проверяемой организации в цепочке сделок, с разными контрагентами, и по результатом совместной деятельности которых имеется экономический смысл. А при анализе отдельной роли и сути этой хозяйственной операции для проверяемого налогоплательщика, с точки зрения получения им экономической выгоды, от цепочке этих операций будет установлено, что экономической выгоды не было, либо операция для проверяемого будет признана убыточной, будет сделан однозначный вывод, что эта операция, в составе группы контрагентов, не имеет экономического смысла, дохода, прибыли и единственной целью является схема по уходу от уплаты налогов.

Отсутствие самостоятельности, как одного из трех ключевых признаков дробления бизнеса и создании схемы с подконтрольными ИП, стало основной стороной доказательственной базы налогового органа при проверки Компании. При том, что такие признаки как реальность и доходность были практически в полном объеме у проверяемых ИП.

А теперь давайте представим, что некая оптовая организация (назовем ее Организация), решила создать некую бизнес модель ведения бизнеса, очень похожую на модель работы нашей Компании и ИП. Организация, основным видом деятельности которой это оптовая торговля, так же решила развивать розничные продажи через контрагентов ИП и то же на ПСН или УСН.

В процессе их коммерческой деятельности, так же как и в случае с нашей Компанией, возникнет необходимость предоставить доступ в систему 1:С, обучать сотрудников ИП на территории своего офиса, предоставлять оборудование в аренду, передавать товар с отсрочкой платежа, внедрит свою систему договоров и контроля товара на кладах ИП и тд.

Получается что в случае налоговой проверки, их деятельность будет признана дроблением бизнеса и доначислены налоги?

Давайте разбираться. В чем же отличие между Компанией и ИП осуществляющей деятельность по организации розничных продаж и Организацией и ИП осуществляющей деятельность по организации розничных продаж, даже звучит одинаково.
Существенная разница заключатся в следующем, Организация изначально не имела умысла на дробление бизнеса и создания подконтрольных лиц в виде ИП, а создала некую бизнес модель видения бизнеса, продуманную, экономически обоснованную. При этом заключило с ИП некое коммерческое соглашение, по своей правовой конструкции схожее с франчайзингом

Что же собой представляет франчайзинг?

В Российском законодательстве нет понятия «франчайзинг». Эти отношения регулируются Договор коммерческой концессии либо лицензионным договором.

По договору коммерческой концессии, ст. 1027 ГК РФ, правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. Это право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау), способы и методики ведения бизнеса. Заключать концессионное соглашение без товарного знака нельзя. Это требование изложено в ст. 1027 Гражданского кодекса РФ.

По лицензионному договору ст. 1235 ГК РФ, лицензиар предоставляет лицензиату (за деньги или безвозмездно) право использовать один или несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации. При этом наличие товарного знака — не обязательное условие заключения договора. В этом заключается принципиальное отличие от договора коммерческой концессии. По лицензионному соглашению вы можете передать способы и методики работы, а пользователь будет ими распоряжаться под своим товарным знаком, например. По лицензионному договору передаются любые исключительные права на любые объекты интеллектуальной собственности: компьютерные программы, музыкальные произведения, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения.

Не будем глубоко погружаться в тонкости законодательства между этими двумя договорами, сейчас не об этом, но вкратце причислю основную разницу:

• По договору коммерческой концессии комплекс прав передается для использования в предпринимательской деятельности. Для лицензионного договора цель использования прав лицензиатом значения не имеет, хотя и может обозначаться в договоре.
• Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Сторонами лицензионного договора могут быть любые лица
• Договор коммерческой концессии может быть только возмездным. Лицензионный договор может быть и безвозмездным, если это прямо в нем предусмотрено.
• По договору коммерческой концессии контроль деятельности лица, которому передаются права, это обязанность правообладателя. И дело даже не в том, что от этого пострадает сам правообладатель, дело в том, что может быть введен в заблуждение потребитель, рассчитывая на приобретение товаров или услуг определенного качества. В свою очередь это подкрепляется обязанностью пользователя соблюдать все инструкции и указания правообладателя и предоставлять потребителям весь комплекс дополнительных услуг, которые бы они получали, если бы обратились непосредственно к правообладателю. Такое же положение в лицензионном договоре может быть предусмотрено по желанию сторон.
• По договору коммерческой концессии правообладатель и пользователь могут не только оговорить территорию, на которой они не должны конкурировать друг с другом, но и ограничить право пользователя заключать подобные договоры с другими пользователями. В лицензионном договоре также может быть предусмотрено ограничение территории, в этом случае договор приобретает характер исключительной лицензии. Однако, что касается запрета заключать аналогичные лицензионные договоры с другими лицензиарами — такое условие в лицензионных договорах, как правило, не предусматривается.
• В договоре коммерческой концессии может быть установлена обязанность предоставить необходимое количество субконцессии. В лицензионном договоре такой обязанности обычно не предусматривают. Более того, заключение сублицензионного договора должно быть разрешено лицензиату.
• Договор коммерческой концессии предполагает преимущественное право пользователя на заключение нового договора на новый срок с правообладателем. В случае отказа правообладателя от заключения договора на новый срок он не может заключать на данной территории подобные договоры с другими пользователями в течение трех лет. Прекращение лицензионного договора не влечет такие последствия.
• Субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. На лицензиара ответственность за качество товаров и услуг лицензиата не распространяется.

Договор коммерческой концессии, как указывалось выше, называют договором франчайзинга, или просто франчайзингом. По своей сути франчайзинг — это «продажа» способа или системы ведения бизнеса и торгового обозначения. С помощью франчайзинга создаются сети, работающие под одним именем, выпускающие одинаковые товары или оказывающие одинаковые услуги.

Если подвести итог в части сравнения двух видов договоров, то можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается для того, чтобы встроить новое звено в цепочку успешного бизнеса, при этом концессионер (пользователь) имеет очень мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, консультации, техническое содействие и т.д.

Лицензионный договор может заключаться на гораздо большее количество объектов интеллектуальной собственности и предполагает большую свободу лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Какой из двух вариантов выбрать, что лучше?

Если бизнес давно работает, он систематизирован, все процессы прописаны, то лучше заключать договор коммерческой концессии.

Если у франчайзера нет товарного знака, бизнес не до конца регламентирован и стандартизирован, то разумно заключить лицензионный договор.

Если мы говорим, что Организация разработала и тщательно подумала, экономически просчитала и обосновала бизнес модель, при которой собирается развивать розничную сеть за счет партнеров ИП, то ей подходит формат  договора коммерческой концессии.

Давайте тогда подробнее рассмотрим какие права передаются по настоящему договору, что необходимо обязательно указать в договоре.

Товарный знак индивидуализирует предпринимательскую деятельность. Он должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Правообладатель передает своему пользователю исключительное право на название и графическую часть. Должен быть указан срок (или бессрочное пользование) и сумма вознаграждения за передачу прав.

В договоре коммерческой концессии для пользователя, должны быть прописаны все способы использования товарного знака, логотипа и фирменного стиля. В какой социальной сети, на каком сайте, при каком способе переадресации, можно ли использовать на выставках… То, что не прописано, значит — не предоставлено.

Четко определен размер, порядок и способы выплаты вознаграждения за пользование франшизой. Безвозмездных договоров коммерческой концессии не бывает. Размер взносов, периодичность выплаты, отчетность — эти вопросы должны быть четко прописаны в договоре.

Паушальный взнос и роялти представляют собой платежи за предоставление комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии или платежи по лицензионному договору. Паушальным взносом, как правило, называют фиксированный разовый платеж, по сути это единовременная выплата за саму франшизу, а роялти - периодические платежи в виде процента от выручки.

Главное, это передача способов и методик ведения бизнеса, то есть готовую бизнес модель, досконально продуманную, с правилами, которые необходимо выполнять обязательно. Что передается и как модно контролировать пользователя:

Правообладатель предоставляет Пользователю в обмен на прямую или косвенную финансовую выгоду комплекс исключительных прав («КИП») то есть передает информацию о методах и способах организации коммерческой деятельности, технологии ведения бизнес-модели (проекта), которая осуществляется его участниками с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата, осуществления деловых операций по определенным правилам, что позволяет Правообладателю наиболее экономично и эффективно развивать деловые связи и расширять бизнес при полном контроле деятельности Пользователя, без необходимости открытия собственных обособленных структурных подразделений, филиалов, и без необходимости создания дочерних юридических лиц на отдаленных территориях и местностях вне места нахождения Правообладателя.

Секреты производства (ноу-хау) – сведения, материалы и информация любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) об организации работы и способах осуществления профессиональной деятельности, связанной с реализацией товаров под товарным знаком Правообладателя, которые передаются Пользователю

Правообладателем в рамках настоящего соглашения.

А так же:

1. указания относительно внутреннего и внешнего имиджа, позиционирования, оформления внутреннего и внешнего, логотипированной продукции и т.д.;
2. требования к ассортименту и количеству позиций, оформлению ценников, проведению акций, стандартам размещения торгового оборудования, товарных групп, планограммы выкладки товаров и т.п.;
3. указания относительно закупочной и складской деятельности. Здесь содержатся, в частности, перечни реализуемой продукции и поставщиков, нормы по заказу и остаткам, стандарты по приемке и хранению продукции, по кассовым и складским программам, требования к кандидатам и сборники должностных инструкций и т.д.;
4. стандарты операционной деятельности. В рамках данного кейса даются стандарты внешнего вида сотрудников, их работы (в том числе относительно порядка расчетов, материальной ответственности, работы с наличностью), работы с рекламациями и претензиями, инвентаризации и т.д.;
5. стандарты оборудования - необходимое программное обеспечение (сценарии, алгоритмы), конкретные модели оборудования, необходимые материалы и дополнительное оснащение;
6. требования к технике безопасности, санитарным нормам, ГОСТам и т.д.;
7. финансовую схему взаимоотношений: структуру затрат и итоговую сметную стоимость запуска, перечень постоянных и переменных затрат, стандартные таблицы прибылей и убытков, расчет окупаемости и т.д.;
8. поддержку франчайзи, в том числе:

- перечень обязательных тренингов и график их прохождения;
- список обязательных тестов и график прохождения тестирования;
- структуру контроля и аудита, список необходимых для этого документов и материалов;
- список авторизованных поставщиков;
- готовые (типовые) решения и т.д.

Действительно, франчайзинговые отношения представляют собой более высокий уровень взаимодействия правообладателя и предпринимателя, получившего право пользования исключительными правами, а также обязательную поддержку правообладателя (оказание пользователю постоянной технической и консультативной помощи) и контроль за действиями последнего.

И конечно, франчайзи получает:

• право на использование торговой марки франчайзера;
• рекламную и PR-поддержку;
• обучение персонала;
• рекомендации в оформлении торгового помещения;
• маркетинговые бонусы и вознаграждения;
• другие плюсы от франчайзера.

Франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Отношения правообладателя и франчайзи носят доверительный характер, ведь они работают на взаимное благо и развитие единого бренда. Одновременно это налагает повышенную ответственность на правообладателя. Он обязан контролировать деятельность франчайзи на соответствие ее стандартам и даже несет ответственность: субсидиарную — в случае продажи франчайзи некачественных товаров (работ, услуг) и солидарную, если франшиза предусматривает производство товаров, которые оказались некачественными. У потребителя должна быть полная уверенность в стандартах качества товаров и услуг, реализуемых под узнаваемым брендом. Что неминуемо приводит к наивысшей степени интеграции сфер деятельности Правообладателя и Пользователя. Их совместная деятельность как единое целое, в рамках такого договора, будет содействовать росту и надежному закреплению на рынке товаров и услуг, повысить узнаваемость бренда и расширить географию присутствия.

Как видно из вышеизложенного, при данном подходе и правильно выбранной бизнес модели, возможно развивать розницу, розничные продажи путем заключения договора коммерческой концессии либо лицензионного договора. Но тут надо понимать, что если вы решите начать это делать завтра, то у вас возникнут затруднения в следующем:

Перед заключением договора коммерческой концессии придется регистрировать товарный знак. Происходит это следующим образом.

В процессе регистрации товарного знака проводится экспертиза заявки на товарный знак. Данную процедуру осуществляет структурное подразделение федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности – ФГБУ ФИПС (Роспатент). Экспертиза заявки включает в себя формальную экспертизу и экспертизу обозначения, заявленного в качестве товарного знака (заявленного обозначения).

Формальная включает в себя правильность содержания заявки, правильность оплаты пошлины, наличие всех необходимых документов, прилагаемых к заявке. При этом срок формальной экспертизы строго оговорен в законе – 1 месяц (ст. 1498 ГК РФ). Этот срок продлевается в случае, если заявителю направляется запрос – то есть требование ФИПС устранить допущенные недостатки в заявке или иных документах. По окончанию заявителю направляется решение о принятии заявки к рассмотрению.

Затем наступает период экспертизы заявленного обозначения. Ее сроки не установлены законом. В ходе этого этапа ФИПС осуществляет проверку заявленного логотипа на его тождество и сходство с ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию товарными знаками, а также проверку на предмет отсутствия оснований, предусмотренных в законе и препятствующих регистрации товарного знака.

По окончании процедуры регистрации заявитель получает Свидетельство на товарный знак. Исключительное право на торговую марку действует в течение 10 лет со дня подачи заявки в регистрирующий орган. В последующем срок действия исключительного права может продлеваться неограниченное количество раз на каждые последующие 10 лет.

Срок процедуры   регистрации товарного знака с момента подачи заявки до получения свидетельства о государственной регистрации составляет, как правило, около 1 года. В этот период производятся формальная экспертиза и экспертиза заявленного обозначения. Если быть формально точными, то, согласно Административному регламенту, срок предоставления государственной услуги в части приема, регистрации, экспертизы заявки и выдачи свидетельства на товарный знак составляет восемнадцать месяцев и две недели.

Данный срок указан исходя из установившейся практики рассмотрения заявок ФИПС (Роспатент), срок регистрации товарного знака действующим законодательством Российской Федерации не установлен.

Лишь после этого можно составлять сам договор. Как следует из ГК РФ, договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и бытьбессрочным. Договор коммерческой концессии обязательно необходимо регистрировать в Роспатенте. Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в течение 45 рабочих дней с даты подачи заявления в Роспатент. Согласно Правилам регистрации распоряжения исключительным правом и административному регламенту по регистрации такого распоряжения, срок рассмотрения заявления может быть продлен.
Перед заключением лицензионного договора, так же необходимо зарегистрировать право на объекты, подлежащие регистрации и передаваемые по лицензионному договору. Порядок регистрации прав на данные объекты, аналогичен по действиям и срокам регистрации товарного знака.

А вот Срок предоставления государственной услуги по регистрации лиценнизоонного договора составляет 68 рабочих дней со дня поступления заявления в Роспатент.

Как же тогда Организации начать работать по разработанному бизнес плану уже сегодня, ведь пока будут соблюдены все сроки по регистрации товарного знака, составлению и регистрации договора коммерческой концессии может пройти около двух лет.Есть ли законный и относительно безопасный способ, что бы Организация, могла начать работать по выбраннойбизнес модели уже сегодня? Конечно есть и заключается он в следующем:

Как альтернативу договору коммерческой концессии,  заключать с ИП партнерами, некое коммерческое соглашение, входящие в настоящий пакет. По своей юридической и правой конструкции, не отличающейся от сути договора коммерческой концессии. Включить туда все вышеуказанные пункты по передаче права пользования товарным знаком и комплексом исключительных прав. Способом и методиками ведения бизнеса, системой контроля и тд. так же необходимо подать документы для регистрации торгового знака, право пользования которым так же передать по коммерческому соглашению при этом указать что он находится на регистрации.

Сегодня, больше всего судебных процессов возникает из-за невыплаты обязательных платежей по договору коммерческой концессии. Часть из них, это ситуации, когда пользователь решает, что больше не будет  исполнять свои обязательства по договору, в части выплаты обязательных или периодичных платежей,  в виду того, что договор не был должным образом зарегистрирован.

При этом ссылаются на ст. 1028 ГК РФ, в соответствии с которой, договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти, в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. А если договор ничтожен, то вроде, как и  недействителен. Но множественная судебная практика в этих вопросах однозначна и придерживается следующей позиции.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ (Толкование договора) при  толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Как разъяснено в пункте 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", предоставление права по лицензионному договору считается состоявшимся также с момента государственной регистрации предоставления права. При этом обязательственные отношения из договоров, переход или предоставление права по которым подлежат государственной регистрации, возникают независимо от государственной регистрации (пункты 1, 2 статьи 433 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" сторона договора, не прошедшего необходимую государственную регистрацию, не вправе на этом основании ссылаться на его незаключенность.

По смыслу статей 164, 165, пункта 3 статьи 433 ГК РФ государственная регистрация договора осуществляется в целях создания возможности для заинтересованных третьих лиц знать о факте наличия обязательства по договору.

При этом обязательственные отношения из договора (то есть правоотношения между правообладателем и пользователем) возникают независимо от государственной регистрации. Такой договор уже с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям влечет правовые последствия в отношениях между сторонами договора, а также может породить весь комплекс последствий, на которые он непосредственно направлен, после государственной регистрации.

То есть важна суть договора (а не его название или регистрация) и воля сторон в достижении какого либо результата, с учетом цели договора, буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. А в коммерческом соглашении междуОрганизацией и ИП присутствуют все эти критерии.        Естественно, что необходимо провести большой общем работы, создать весь комплекс исключительных прав, нормативную базу, основанную на налоговой, экономической и бизнес стратегиях, завязать все хозяйствующие операции в единое цело, при этом не лишая самостоятельности, реальности исполнения, проработать экономический смысл каждой операции, отвечающий на любой вопрос, цикличную систему охватывающую каждый аспект хозяйственной жизни организации в целом и каждого хозяйственного субъекта в отдельности. Для реализации потребуется создать единый цент руководства и управления, который способен видеть схему в целом, организовывать работу, поставить цели и задачи,  контролировать каждое действие в группе компаний.       В таком случае ни одна проверка налогового органа не сможет сказать, что вы как то незаконно работаете или не платите налоги.     Так как на основании п. 7 статьи 3 Налогового кодекса РФ судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с чем предполагается, что действия налогоплательщика имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

Принимая во внимание, что судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой нагрузкой, не может являться основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, если соответствующая налоговая выгода получена в связи с осуществлением реальной хозяйственной деятельности.

Судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельной и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Хозяйствующие субъекты самостоятельно по своему усмотрению выбирают способы достижения результата от предпринимательской деятельности. В полномочия налоговых органов входит лишь контроль за соблюдением налогоплательщиками законодательства о налогах и сборах, а не вменение им доходов исходя из собственного видения способов достижения налогоплательщиками экономического результата с меньшими затратами. Обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Решение вопросов организации деятельности наиболее экономичным способом не затрагивает интересов бюджета. Вопросы проверки целесообразности деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей не входят в полномочия налоговых органов.

Согласно п. 8 ст. 108 Налогового кодекса Российской Федерации лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном Федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Таким образом при реальной, экономически обоснованной бизнес модели, Организации вполне может организовать работу с реальными ИП по продвижению своего товара через розницу которую будет контролировать как свое структурное подразделение. А если еще ИП правильные, понимаете суть…

Тогда нет необходимости, официально, говорить об оптимизации налогообложения, ведь его, по сути, и нет. Организация и ИП производят финансово-хозяйственные операции от своего имени, имеют соответствующие ресурсы, самостоятельно выполняют свои налоговые обязательства, имеют свои расчетные счета, выплачивают заработную плату. Фиктивность их участия в хозяйственной деятельности, отсутствует. Есть четкая и понятная деловая цель, работы организаций-партнеров по достижению единой цели в рамках коммерческого соглашения.
Экономическая выгода Организации, от создания такой бизнес модели и заключения коммерческого соглашения с ИП, необходимо просчитать и учесть в бизнес плане, любой экономист это сделает без проблем, тем более не нужно это делать очень досконально, необходимо обосновать реальность и доходность всех хозяйственных операций.
Выгода, может быть как прямая так и косвенная и выражаться в следующих основных направлениях:

• Минимизация затрат, их отсутствие, на содержание помещений, оплата труда, налоги на фонд оплаты труда, в своей розничную сеть. При этом постоянный, устойчивый канал сбыта товара, который можно контролировать в части ценообразования, проведения акций,  распродаж и тд. при должном и качественном развитии которого может принести большую прибыль.
• Содержать сильно разветвленную розничную сеть, отдельные  магазины или офисы которой расположены в разных регионах, нерентабельно, из-за больших операционных издержек. Кроме того, каждый российский регион имеет экономическую, административную, социальную и ментальную специфику. Франчайзинговая модель позволяет не только экономить на расходах по поддержанию работы сети, но и учитывать региональные особенности: дела в регионе ведет партнер (франчайзи), который хорошо знаком с местным рынком. Развитие сети снижает захода конкурентов в эти регионы.Чем больше партнерских сетей, тем гарантированно больший оббьем продаж.
• Укрепление товарного знака, узнаваемость  бренда. Бренд можно формировать с помощью массовой и дорогостоящей рекламы. Есть и другой путь: построение разветвленной фирменной сети. Если выбирать второй вариант, важно разработать четкую запоминающуюся концепцию и единый ассортимент (продуктов или услуг) таким образом, чтобы сеть действительно была «фирменной», то есть максимально единообразной и узнаваемой, единый корпоративный стиль, меню, стандарты работы, а в случае узнаваемости бренда – еще и лояльных бренду клиентов.

Это лишь несколько направлений возможных для использования при создании бизнес плана и описания деловой цели, доходности явного экономического смысла. Надеюсь вы видите и понимаете все возможности такой работы…

Например можно использовать партнеров ИП как агентов, (заключив с ними агентский договор), если они находятся в другом городе или регионе, для поиска клиентов Организации как оповых покупателе. Они же лучше орентируются в своем населенном пунке, знают людей, имеют деловые связи. При этом возможно использовать их магазины как временные склады, заключив с ИП договор хранения. Для Организации это дополнительные продажи и доход. И все обсолютно законно и безовпасно. Агенский договор и договор безвоздмезного хранения вы найдете в этом пакете.

Так же в разделе готовые решения, в различных пакетных решениях вы найдете разнообразные способы работы для реализации вышеизложенной бизнес концепции.
Либо обратитесь к нам, мы поможем подготовить все необходимые документы, регламены, правила и тд.

В этом и есть суть экономической безопасности – создать условия для минимизации негативных последствий в будущем.